商法

第一節商法的概念和調整對象

一、商法的概念

商法是指調整商事主體在商行為中所形成的商事關系的法律規范的總稱。

我們通常從廣義和狹義兩個方面去理解。

在狹義上,商法僅指商法典及附屬法規,如商法典及其施行法等。

在廣義上,商法包括全部商事法律部門,它不僅包括商法典,還包括與商事經濟活動密切相關的各種法律,如:公司、證券、保險、票據等法律。

二、商法的調整對象

商法的調整對象是商事關系。

商事關系是指一定社會中通過市場經營活動而形成的社會關系,主要包括商事組織關系和商事交易關系。

(組織法和行為法的結合,就是商法)。

三、商事關系的主要標志

商事關系的主要標志是商人和商行為。

商人,是以自己名義實施商行為并以此為常業的人,在我國,商人主要包括:

(1)個體工商戶和個人獨資企業;

(2)合伙企業;

(3)公司和其他形式的企業法人;

(4)聯營企業;

(5)外商投資企業。

商行為,大陸法系學者一般認為是指以營利性營業為目的而從事的各種表意行為。

我國沒有形式的商法,但存在實質的商法,主要表現為大量的商事單行法,公司法、證券法、票據法、保險法等。

商法與民法、經濟法既有緊密聯系,也有一定區別。

簡單而言,民法是一般法,商法是特別法,民法對商法具有領導指導的意義,而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。商法與經濟法的區別主要在于商法以當事人意思自治為主導性原則,經濟法則強調國家意志和政府職能的介入,并以國家政策為主導。

一、商法的特征

商法的特征是指商法區別于其他法律的根本標志,是商法本質的外在表現,主要有以下幾個特征:1.商法調整行為的營利性特征

2.商法調整對象的特定性

3.商法規范較強的技術性和易變性

4.商法的公法性

5.商法的國際性

二、商法的原則

商法的原則是指集中體現商法的性質和宗旨,調節商事法律關系必須遵守的基本準則。

1.商主體法定原則

包括三個方面,商主體類型法定、商主體內容法定和商主體公示法定。

商主體類型法定是指可以進行經營活動的商主體在組織形式上由法律予以明確設定,非經法律設定者不得享有商主體資格;當事人不得創設法定類型之外的商事組織形式。

商主體內容法定是指可以進行經營活動的商主體的財產關系和組織關系由法律予以明確規定;當事人不得創設非規范性的財產關系和組織關系。

商主體公示法定是指商主體之成立必須按照法定程序予以公示,以便交易第三人及時知曉;未經法定公示者,不得用以對抗善意第三人。

2.公平交易原則

公平交易原則的含義是指,商主體本著公平的觀念從事商行為,正當行使權利和履行義務;在商事交易中兼顧他人利益和社會公共利益。

包括兩方面:

一、商事主體的地位平等,在交易過程中,任何一方不得享有法律上的特權;

二、誠實信用,即商事交易主體在從事商行為時應該講誠實、守信用,以善意的方式互為交易、履行義務,不得規避法律和合同的約定,以維護交易之公平。

3.交易簡便、迅捷原則

商事交易目的在于充分利用現有資源以追求最大經濟效益,而資金與商品的流轉頻率與其所獲得的效益成正比。

主要包括三個方便:

其一,交易簡便;

其二,短期時效;

其三,定型化交易規則。

4.鼓勵交易原則

主要表現在三個方面:

其一、通過確立商法的其他基本原則,如短期時效、交易簡便、迅捷、交易自由等,在合法前提下最大限度的尊重當事人的交易意愿等,促進交易。

其二、最大限度的維護交易的有效性,如合同法中的可撤銷制度、效力待定的合同制度等。

其三、對于有過錯或者失誤的交易行為,最大可能的為交易行為人提供補救機會,如破產整治制度等。

5.交易明確、安全原則

其一、在商事交易中,交易各方有義務提示交易內容,將交易的進展和變更情況及時通知,以便相對人或第三人完全、及時的知曉交易實情。

其二、禁止欺詐和不正當競爭行為。

其三、通過對商事條件采取強制主義、公示主義、外觀主義等法律制度,通過法律的積極干預以確保交易的安全。

第三節商法的地位

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