公司并購實務中的七大關鍵問題及解決方案

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公司并購實務中的七大關鍵問題及解決方案

作者:陳紅巖

公司并購業務是律師業務中的高端業務,涉及的專業問題較多、涉及的社會問題比較復雜,需要律師具務良好的協調能力、溝通能力和運作能力,同時需具備深厚的社會經驗和扎實的法律專業知識。公司并購包括股權并購和資產并購。公司并購一般是指收購方收購目標公司50%以上股權的收購行為,低于50%的收購行為只能算是股權轉讓,不能算是嚴格意義上的公司收購。資產收購因為稅負等原因,一般最終還要采取股權收購的方式,故本文以股權收購為主,兼談其他收購,供大家學習和交流。本方主要股權收購中的疑難問題,對于一般性問題,不再贅述。

一、員工安置問題

員工安置是公司并購中的頭等大事,既關系到員工的個人利益,也關系到目標企業的順利交接以及社會的穩定,所以收購方務必做好員工的安置。常見的做法是,全盤接收目標公司的全部員工。私營企業的員工對企業的依附性較小,故在私營企業的收購中,員工安置的問題不大。而對于有國企背景企業的收購,則需特別慎重。因為,這些企業的員工對企業和國家有一種莫名其妙的依賴,他們將自身的生存、榮辱幾乎全押在企業身上,對企業的要求也高,“五金”(養老、醫療、失業、住房、工傷)必須全部買齊。而不少私營企業,連“三金”都沒買,“五金”更是奢侈。有國企背景的員工,一旦自身利益受損,要么上訪、要么靜坐示威,給企業、給政府帶來很大壓力。所以,對該類員工的安置工作一定要做細。幾個大的原則,供大家參考:

1、所有員工原則上全部接收,原工資、福利待遇保持不變,并給過渡期,一般控制在兩個月(或更長時間)以內,以保證收購的順利進行;

2、過渡期結束后,所有留下來的員工,一律競爭上崗,重新簽訂書面勞動合同;

3、在2008年1月1日《勞動合同法》實施之前,以及該法實施后至收購基準日之前,未簽書面勞動合同的,要求目標公司一律補簽書面勞動合同,以避開雙倍賠償的問題;

4、原則上,收購方不主動開除任何員工,以避開可能支出的經濟補償金;

5、特殊員工,比如“三期”中的女職工,以及工傷、工亡員工,特殊對待,以保證企業的穩定和收購的順利進行。

二、債權債務問題

對于債權問題,目標公司的原股東更為關注,一般不會出現問題。出現最多的是債務問題。一般情況下,收購方與原股東會在股權收購協議中約定:基準日之前的債務由原股東承擔,基準日之后的債務由新股東(收購方)承擔。此種約定,實質上是目標公司將自己的債務轉讓給了原股東或新股東,是一份債務轉讓協議。債務轉讓,需經債權人同意。故,此種約定在沒有債權人同意的情況下,是無效的。雖然此種約定對外無效,但在新老股東以及目標公司之間還是有法律約束力的。實務中,收購方一般會采取讓老股東或第三人擔保的方式進行約束。

或有債務,是收購方關注的另外一個債務問題。實務中有以下幾種處理方式:

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